Оподаткування адвокатської діяльності - актуальна судова практика.

Проблематика оподаткування доходу від здійснення адвокатської діяльності, при умові, що єдиний внесок за адвоката сплачував роботодавець, останнім часом доволі актуальна.

Коли виникає обов’язок сплачувати ЄСВ адвокатом який є найманим працівником???

У постанові КАС/ВС від 05.11.2018 справа №820/1538/17, де колегія суддів дійшла правового висновку, що необхідною умовою для сплати особою єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування є провадження такою особою, зокрема, незалежної професійної адвокатської діяльності та отримання доходу від такої діяльності.

Свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю лише посвідчує право адвоката на здійснення професійної діяльності, однак не є підставою та доказом здійснення адвокатської діяльності. Якщо адвокат не здійснював адвокатської діяльності та не отримував доходу від такої діяльності, оскільки не мав усіх визначених законом підстав для здійснення адвокатської діяльності, це свідчить про відсутність обов`язку сплачувати єдиний внесок, як самозайнята особа.

Іншими словами обов’язок сплати ЄСВ адвокатом який є найманим працівником, виникає лише за дії одночасно двох обставин:

• Адвокат здійснює незалежну професійну діяльність;
  
• Адвокат отримує дохід від такої діяльності;
  

Вище зазначеної позиції Верховного Суду дотримались також:

• Чернігівський окружний адміністративний суду у рішеннях від 22.01.2019 р. справа №620/4006/18; від 14.01.2019 р. справа №620/3962/18.
  
• Житомирський апеляційний адміністративний суду від 19.06.2018р. справа №817/505/18
  
• Запорізький окружний адміністративний суд від 16.07.2018 р. №808/2072/18.

При винесенні рішень суди зазначили, що особа, яка провадить незалежну професійну діяльність, зокрема адвокатську, вважається самозайнятою особою і платником єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування лише при умові, що така особа не є найманим працівником в межах такої незалежної професійної діяльності і що вона отримує дохід саме від такої незалежної професійної діяльності.

Проте, також існує проблематика розмежування отримання гонорару адвокатом, який одночасно є найманим працівником за трудовим договором, як дохід не за основним місцем роботи та за основним місцем роботи.

В цьому напрямку єдиної позиції немає, існує велика кількість індивідуальних податкових консультацій ДФС та правових позицій які суперечать одні одним. Проте, варто пам’ятати, що податкове законодавство України ґрунтується, зокрема, на принципі презумпції правомірності рішень платника податку в разі, якщо норма закону чи іншого нормативно-правового акта, виданого на підставі закону, або якщо норми різних законів чи різних нормативно-правових актів припускають неоднозначне (множинне) трактування прав та обов`язків платників податків або контролюючих органів, внаслідок чого є можливість прийняти рішення на користь як платника податків, так і контролюючого органу (п.4.1.4 пп. 4.1ст.4 Податкового кодексу України).

Законом України "Про збір та облік єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування" №2464-VI від 08.07.2010 року не врегульовано відносини щодо адміністрування єдиного внеску при одночасному перебуванні фізичної особи в трудових відносинах та здійснення незалежної професійної діяльності.

Із системного аналізу норм закону вбачається, що єдиною метою збору єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування є забезпечення захисту у випадках, передбачених законодавством саме прав фізичних осіб на отримання страхових виплат (послуг) за діючими видами загальнообов`язкового державного соціального страхування. Вказана мета досягається шляхом регулярної сплати мінімального страхового внеску.

Таким чином, в розумінні Закону України "Про збір та облік єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування" №2464-VI від 08.07.2010 адвокат є застрахованою особою, і єдиний внесок за нього регулярно нараховує та сплачує роботодавець в розмірі не менше мінімального, крім того адвокат є особою, що має право провадити адвокатську діяльність, також зокрема у періоди, коли він був найманим працівником, а не само зайнятою особою.

***

• Застереження:

Шановні читачі. Опубліковані матеріали відображають точку зору та думки спеціалістів Law Company «Legal Way». Ми намагаємось підтримувати наші статті в активному стані та оперативно вносити зміни до них, проте ми не можемо гарантувати, що правила, рекомендації, процедури та законодавство, що описані у цій статті є чинними та актуальними на момент вашого ознайомлення. Стаття містить довідково-рекомендаційний характер та відображає думку автора на основі законодавства на момент її написання та / або публікації.